Комитет по комплаенс-рискам и ПОД/ФТ Ассоциации «Россия» (далее — Комитет) в дополнение к письмам от 04.08.2020 № 02-05/558, от 04.08.2020 № 02- 05/568 и от 07.08.2020 № 02-05/576 направляет перечень вопросов по реализации требований Закона № 208-ФЗ в части представления сведений кредитными организациями об операциях с денежными средствами или иным имуществом, подлежащих обязательному контролю, на основании пункта 1.6 статьи 6 Закона № 115-ФЗ.
Прошу рассмотреть вопросы, подготовленные Комитетом, и направить ответы в адрес Ассоциации «Россия» в письменном виде для дальнейшего доведения до сведения кредитных организаций.
Перечень вопросов по реализации требований Закона № 208-ФЗ в части представления сведений кредитными организациями об операциях с денежными средствами или иным имуществом, подлежащих обязательному контролю, на основании пункта 1.6 статьи 6 Закона № 115-ФЗ
Согласно пункту 1.6 статьи 6 Закона № 115-ФЗ «Операция по зачислению денежных средств на счет (вклад) или списанию денежных средств со счета (вклада) при осуществлении платежей по договору финансовой аренды (лизинга) подлежит обязательному контролю, если сумма, на которую она совершается, равна или превышает 600 000 рублей либо равна сумме в иностранной валюте, эквивалентной 600 000 рублей, или превышает её».
1. Просим пояснить, что подразумевается под понятием «платежи по договору лизинга»? Правильно ли понимать, что имеются ввиду «лизинговые платежи» в соответствии с пунктом 1 статьи 28 Закона о лизинге?
2. Предполагается ли введение нового кода вида операции, подлежащей обязательному контролю, для указанного случая?
3. Согласно Закона о лизинге предметом лизинга могут быть любые не потребляемые вещи, в том числе предприятия и другие имущественные комплексы, здания, сооружения, оборудование, транспортные средства и другое движимое и недвижимое имущество.
Правильно ли понимать, что обязательному контролю в соответствии с пунктом 1.6 статьи 6 Закона 115-ФЗ будут подлежать операции по договору финансовой аренды (лизинга) как на движимое, так и на недвижимое имущество?
4. Будут ли подлежать обязательному контролю в соответствии с пунктом 1.6 статьи 6 Закона 115-ФЗ операции по договорам сублизинга?
Лизингополучатель по договору лизинга может передать третьим лицам во владение и в пользование за плату и на срок в соответствии с условиями договора сублизинга имущество, полученное ранее от лизингодателя по договору лизинга и составляющее предмет лизинга. Подлежат ли сообщению в уполномоченный орган сведения об операциях уплаты арендной платы субарендатором (лизингополучателем по договору сублизинга) денежных средств арендатору (лизингополучателю по договору лизинга)?
5. Будут ли подлежать обязательному контролю в соответствии с пунктом 1.6 статьи 6 Закона 115-ФЗ операции? со следующими назначениями платежей:
6. В тексте пояснительной записки к проекту Федерального закона «О внесении изменений в Федеральный закон «О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма» в целях совершенствования обязательного контроля» содержится также ранее зафиксированная позиция Банка России «в случае если кредитная организация при проведении расчетной операции своего клиента не располагает всей необходимой информацией, на основании которой она может сделать вывод о проведении ее клиентом операции, подлежащей обязательному контролю, и указанная операция при реализации правил внутреннего «противолегализационного» контроля не отнесена к операции, в отношении которой возникает подозрение, что она связана с легализацией (отмыванием) доходов, полученных преступным путем, или финансированием терроризма, обязанности по направлению соответствующих сведений в уполномоченный орган у кредитной организации не возникает».
Правильно ли понимать, что у кредитных организаций отсутствует обязанность по запросу документов у клиентов в целях выявления операций, подлежащих обязательному контролю в соответствии с пунктом 1.6 статьи 6 Закона № 115-ФЗ?
Просим разъяснить позицию Банка Росси по следующим вопросам:
6.1. Если в назначении платежа нет указания на договор финансовой аренды (лизинга), а платежи проходят по счету, акту, соглашению и т.д., обязана ли кредитная организация направлять такие платежи (операции) как подлежащие обязательному контролю в соответствии с пунктом 1.6 статьи 6 Закона 115-ФЗ?
Примеры назначения платежей:
6.2. Правильно ли понимать, что у кредитной организации не возникает обязанности запрашивать у клиента дополнительные документы в случае отсутствия в назначении платежа всей необходимой информации, на основании которой можно сделать вывод о проведении клиентом операции, подлежащей обязательному контролю?
7. Верно ли утверждение, что при составлении формализованного электронного сообщения (далее по тексту — ФЭС) на операцию, подлежащую обязательному контролю в соответствии с пунктом 1.6 статьи 6 Закона № 115-ФЗ, лицом, совершающим операцию, следует указывать лицо, которое перечисляет денежные средства, а получателем по операции — получателя денежных средств (в настоящее время, для кода вида операции 5003, лицом, совершающим сделку, является лицо, которое передает имущество в рамках договора финансовой аренды (лизинга), а получателем по сделке — лицо, которое получает имущество в рамках договора финансовой аренды (лизинга))?
8. В тексте пояснительной записки к проекту Федерального закона «О внесении изменений в Федеральный закон «О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма» в целях совершенствования обязательного контроля» указано, что «законопроектом предлагается усовершенствовать институт обязательного контроля операций с денежными средствами или иным имуществом» и «принятие законопроекта позволит значительно снизить регуляторную нагрузку на организации банковского и иных секторов».
Правильно ли понимать, что у кредитной организации не возникает обязанности:
8.1. Контролировать все операции по счету клиента на сумму меньше 600 000 рублей (в случае получения от клиента документов по лизинговой сделке с суммой сделки равной или превышающей 600 000 рублей), по их накоплению и при достижении пороговой суммы направить ФЭС в уполномоченный орган?
8.2. Контролировать предоставленные клиентом документы по лизинговым сделкам и сопоставлять их при получении с движением по счетам клиентов в целях выявления операций, подлежащих обязательному контролю в соответствии с пунктом 1.6. статьи 6 Закона № 115-ФЗ?
Департамент финансового мониторинга и валютного контроля Банка России (далее — Департамент) рассмотрел обращение Ассоциации банков России (Ассоциация «Россия») от 11.08.2020 № 02-05/585 и сообщает следующее.
Банк России не наделен правом официального толкования норм федеральных законов. Вместе с тем, считаем возможным сообщить мнение по поставленным в обращении вопросам, которое не является официальным толкованием норм федерального законодательства.
По вопросам 1 и 5.
В соответствии с пунктом 1.6 статьи 6 Федерального закона № 115-ФЗ (здесь и далее по тексту в редакции Федерального закона № 208-ФЗ) операция по зачислению денежных средств на счет (вклад) или списанию денежных средств со счета (вклада) при осуществлении платежей по договору финансовой аренды (лизинга) подлежит обязательному контролю, если сумма, на которую она совершается, равна или превышает 600 000 рублей либо равна сумме в иностранной валюте, эквивалентной 600 000 рублей, или превышает ее.
Согласно абзацу третьему статьи 2 Закона № 164-ФЗ под договором лизинга понимается договор, в соответствии с которым арендодатель (далее — лизингодатель) обязуется приобрести в собственность указанное арендатором (далее — лизингополучатель) имущество у определенного им продавца и предоставить лизингополучателю это имущество за плату во временное владение и пользование. При этом в соответствии с пунктом 2 статьи 15 Закона № 164-ФЗ для выполнения своих обязательств по договору лизинга субъекты лизинга заключают обязательные и сопутствующие договоры, в частности договор купли-продажи имущества, являющегося предметом лизинга.
Абзацем третьим пункта 5 статьи 15 Закона № 164-ФЗ установлена обязанность лизингополучателя выплатить лизингодателю лизинговые платежи в порядке и в сроки, которые предусмотрены договором лизинга.
Учитывая изложенное, и исходя из формулировки нормы пункта 1.6 статьи 6 Федерального закона № 115-ФЗ, представляется правомерным вывод о том, что в целях ее применения обязательному контролю подлежат операции по зачислению денежных средств на счет (вклад) или списанию денежных средств со счета (вклада) клиента при осуществлении платежей по договору финансовой аренды (лизинга), т.е. лизинговых платежей в контексте нормы абзаца третьего пункта 5 статьи 15 Закона № 164-ФЗ, а не расчетов, осуществляемых в рамках обязательных и сопутствующих договоров, заключаемых для выполнения обязательств по договору финансовой аренды (лизинга).
По вопросу 2.
Изменения в форматы, подготовленные Департаментом, предполагают введение нового кода вида операции, подлежащей обязательному контролю в соответствии с пунктом 1.6 статьи 6 Федерального закона № 115-ФЗ.
По вопросам 3 и 4.
Норма пункта 1.6 статьи 6 Федерального закона № 115-ФЗ, определяющая в качестве критерия подлежащей обязательному контролю операции вид договора — договор финансовой аренды (лизинга), в рассматриваемой части совпадает с формулировкой нормы абзаца четвертого подпункта 4 пункта 1 статьи 6 Федерального закона № 115-ФЗ. Методологические подходы к выявлению указанных сделок (договоров) проработаны, ранее доводились до сведения кредитных организаций и не претерпели изменений.
В этой связи, предлагаем кредитным организациям, от которых поступают соответствующие вопросы в Ассоциацию «Россия» самостоятельно проанализировать изложенные в обращении примеры и предложить ответы на приведенные в обращении вопросы, исходя из норм действующего «противолегализационного» законодательства и сложившейся правоприменительной практики. При необходимости позиции кредитных организаций могут быть направлены в Банк России.
По вопросам 6.1, 6.2 и 8.2.
Порядок выявления и квалификации операции в качестве подлежащей обязательному контролю в соответствии с пунктом 1.6 статьи 6 Федерального закона № 115-ФЗ разрабатывается кредитной организацией самостоятельно в своих внутренних документах.
Обязанность кредитной организации по направлению сведений в уполномоченный орган о подлежащих обязательному контролю операциях возникает при наличии всей информации, необходимой для квалификации операций в качестве подлежащих обязательному контролю.
Дополнительно отмечаем, что в целях выявления подлежащей обязательному контролю операции кредитная организация вправе запросить у клиента дополнительную информацию и документы, необходимые для исполнения обязанности, установленной Федеральным законом № 115-ФЗ.
По вопросу 7.
При формировании ФЭС по операции, подлежащей обязательному контролю в соответствии с пунктом 1.6 статьи 6 Федерального закона № 115-ФЗ, лицом, совершающем операцию следует указывать лицо, которое перечисляет денежные средства при осуществлении платежей по договору финансовой аренды (лизинга), а получателем по операции — получателя денежных средств.
По вопросу 8.1.
Пунктом 1.6 статьи 6 Федерального закона № 115-ФЗ прямо определено, что обязательному контролю подлежит операция на сумму, равную и превышающую 600 000 рублей либо ее эквивалент в иностранной валюте.
Контроля за накоплением платежей не требуется.